朱立佳律师成功办理五起撤销治安处罚案件的心得体会

  涉嫌违背法律规定的行为：疫情防控期间，当事人1和2强行外出并辱骂小区门口值班人员。

  处罚依据：《治安管理处罚法》第五十条“有下列行为之一的，处警告或者二百元以下罚款；情节严重的，处五日以上十日以下拘留，可以并处五百元以下罚款：（二）阻碍国家机关工作人员依法执行职务的”。

  主要代理意见：分别从事实认定、法律适用、程序违法三方面去论述处罚的违法性，主要理由是物业保安、居委会值班人员并非国家机关工作人员，被告未履行事先告知程序，当事人外出是为了照顾生病的老人。

  庭审结束后，法官当庭表示，原告及代理人的说法不无道理，然后劝说被告主动撤销处罚，经多轮沟通，被告予以撤销。

  处罚依据：《治安管理处罚法》第二十三条第一款第一项“有下列行为之一的，处警告或者二百元以下罚款；情节较重的，处五日以上十日以下拘留，可以并处五百元以下罚款：（一）扰乱机关、团体、企业、事业单位秩序，致使工作、生产、营业、医疗、教学、科研异常进行，尚未导致非常严重损失的”。

  主要代理方向：分别从事实认定、法律适用、程序违反法律及证据不合法、处罚过重五个方面去论述处罚的违法性。

  主要工作：向厦门市某区政府申请公开当事人扰乱秩序的证据、文件等资料，其回复无此信息，于是我跟法院说不存在扰乱秩序的证据，但是法院未予采纳。同时，我们申请法院委托鉴定机构对《传唤证》中当事人的签名、手印进行检验确定，结果显示并非当事人的笔记和手印，于是我主张证据弄虚作假、程序重大违法，但一审只是判决确认违法。于是我们上诉，二审先是由一名法官以类似庭审的方式询问，几天后又由三名法官开庭审理，最终法院奉劝被告撤回了行政处罚决定。

  办案心得：一个行政处罚案件会涉及很多法律问题，一开始我的办案重点是事实认定和法律适用方面，同时也进行了程序上的详细研究，但最终得以撤销的主要理由却是程序违反法律。所以，办理行政诉讼案件，不能单纯靠某个重点或几个理由，而应该找出所有的问题，形成一个体系。尤其需要强调的是程序问题，我曾多次梳理《治安管理处罚法》《公安机关办理行政案件程序规定》中的程序，发现治安处罚的程序有二十多个，而在复议或诉讼中每个程序违法都应无限放大，这样才有赢的机会。

  案情和上面的相似，此案成功的理由非常特殊，被告没有在法院规定的15日举证期限内提交证据，而逾期提交的证据不能作为证据。

  在庭审中，我们重点就其证据能否作为证据使用的问题争论了二十多分钟，经过我们出示法条和有关案例、文章，最终法官表示逾期视为没有证据，并劝说被告撤销了行政处罚。

  办案心得：在扎实做好每一步工作的同时，也要随时观察案件的动态，如果我们不提出超过举证期限，法院很难主动提出来。我在被告举证期满后的四五日内，每天都联系法院询问被告是否举证，所以我们抓住了这样的一个问题。由此可见充分运用诉讼中的权利也是很重要的。因为当事人、律师在行政复议、行政诉讼中是非常被动地位的，所以要全面争取。

  法律依据：《治安管理处罚法》第四十三条“殴打他人的，或者故意伤害他人身体的，处五日以上十日以下拘留，并处二百元以上五百元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款”。

  代理方向：从证据上，我认为只有受害人和其近亲属陈述不能证明殴打的事实，并查了有关的专业理论文章和案例作为支撑。同时结合案卷和《治安管理处罚法》《公安机关办理行政案件程序规定》规定的二十多个程序一一对比，找出了每一个程序问题。

  法院判决撤销原因：被告在处罚前告知原告因其违背法律规定的行为是推搡张三，但在处罚时却擅自改为李四伤害张三身体，属于未依法履行告知程序，程序重大违法。

  办案心得：很多时候，事实、法律、证据是很难说清楚的的，会出现谁说谁有理的情形，但是程序违反法律问题是最容易认定的。所以，办案还是要考虑全面。当然，除了上述工作，我们也做了大量的其他工作，但最终成功的根本原因会落在哪个点上是不确定的，所以只能全力争取。

  除上述五个成功案例外，还有两个案例让我很是欣慰。一是外省的当事人从网上查阅了我的数十篇文章，自己去申请行政复议却意外成功了；二是我以电话指导的方式协助以为当事人诉讼，最终被告主动撤销了行政处罚决定。

  经常有人咨询我：起诉公安机关，请求复议机关或法院撤销行政处罚能否成功。我可能会先说两个问题，一是全国的成功率很低，不代表你的案件会失败，因每个失败的案件都是有原因的；二是律师即使办理了很多成功的案件，也不代表你的案件能赢，因每个赢的案件都有它独特的情况，律师只能增加你的成功率。所以，如果想清楚自己的案件能不能成功，不能光看全国的数据和律师的成功率，还有必要了解自己的案件到底是不是错案，如果有赢的希望和路径，那么是基于什么因素才能赢；如果大概率会输，那输的原因又是什么。只有了解这些后，才能考虑要不要维权，维权后如何最大限度提高成功率。

  我从来都不会向当事人承诺任何结果，因为有的案件，我认为赢的概率是无限接近百分之百的，可最后却败诉了，而判决书却写的很简单。所以我觉得百分之九十九的成功率就是等于零，胜率是无法科学预测的。当然，这让当事人很头疼，花钱请我打官司，而我却一点承诺都没有，我很理解这种感受，可是我一旦承诺，不管是99%、70%、50%或30%，都是不科学的，因为我能把握的只有专业和过程，是无任何决定权的。但是，我可以分析怎么样提高成功率，并提供切实可行的思路和行动。

  最后，还是那句话，找律师时不要看我有多少成功案例，这不代表你的案件能赢，只能说我的经验能够增加成功率。但能不能成功还需要当事人和律师的配合和努力。

  朱立佳从事律师工作多年，精通行政法，办理了大量的行政复议、行政诉讼案件，也曾在省级政府部门驻场办公两年以上，实务经验很丰富，同时兼任高校的行政法客座专家，对行政法理论有独到的研究和见解，多年来专注解决重大疑难复杂行政纠纷，只办理行政案件及与行政法有关的刑行交叉案件、民行交叉案件及刑民行交叉案件，每个案件的所有的环节均由朱律师本人办理。朱律师始终认为：做人，除了情怀，还要有功利；做律师，除了功利，还要有情怀。如您遇到行政纠纷，欢迎随时交流。

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